公司實際控制人的認定標準

法律主觀：

(一)《 公司法 》對實際控制人的界定 根據(jù)《 公司 法》第二百一十六條第三款的規(guī)定，“實際控制人，是指雖不是公司的 股東 ，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。” 控股股東是與實際控制人不同的概念。根據(jù)《公司法》第二百一十六條第二款的規(guī)定，“控股股東，是指其出資額占 有限責任公司 資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占 股份有限公司 股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。” 因此，基于《公司法》條文，控股股東與實際控制人的根本區(qū)別在于是否直接持有公司股份，控股股東直接持有公司股份，而實際控制人不直接持有公司股份。 (二)證監(jiān)會擴大了實際控制人的內涵 證監(jiān)會在實踐中擴大了實際控制人的內涵，將實際控制人界定為擁有公司控制權的人，不再受“不是公司的股東”的限制。 根據(jù)《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》(證監(jiān)法律字[2007]15號，以下簡稱《證券期貨法律適用意見第1號》)，證監(jiān)會將公司控制權界定為“是能夠對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的 股權投資 關系”。根據(jù)上述規(guī)定，直接或間接持有 股權 ，均可被界定為實際控制人。在實踐中，證監(jiān)會有將控股股東和實際控制人界定為同一人的案例。 滬深交易所對實際控制人的界定存在不一致。 上海 證券交易所的《股票上市規(guī)則》仍與《公司法》保持一致，將實際控制人界定為不是公司股東的人。但 深圳 證券交易所《股票上市規(guī)則》則將實際控制人界定為“指通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。” 綜上，實務中，實際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達不到控股股東要求的比例，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。 (三)信息披露的要求 根據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號——招股說明書(2006年修訂)》的要求，實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。 二、相關主要 法律法規(guī) (一)公司法 《公司法》第二百一十六條規(guī)定，“控股股東”是指“出資額占有限責任公司資本總額50%以上，或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東”。“實際控制人”是指“雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。” (二)首次公開發(fā)行并上市管理辦法 《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》第十二條規(guī)定，“發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。” (三)首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法 《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第十三條規(guī)定，“發(fā)行人最近兩年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。” (四)公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書 《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號—招股說明書》第三十五條規(guī)定，“發(fā)行人應披露發(fā)起人、持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人的基本情況，主要包括： (1)發(fā)起人、持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人如為法人，應披露成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、股東構成、主營業(yè)務、最近一年及一期的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤，并標明有關財務數(shù)據(jù)是否經(jīng)過審計及審計機構名稱;如為自然人，則應披露國籍、是否擁有永久境外居留權、 身份證 號碼、住所; (2)控股股東和實際控制人控制的其他企業(yè)的成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、主營業(yè)務、最近一年及一期的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤，并標明這些數(shù)據(jù)是否經(jīng)過審計及審計機構名稱; (3)控股股東和實際控制人直接或間接持有發(fā)行人的股份是否存在 質押 或其他有爭議的情況。 實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。” (五)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號 三、實際控制人認定的相關標準 根據(jù)中國證監(jiān)會《 上市公司 收購管理辦法》關于“上市公司控制權”的解釋如下：第八十四條有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權： (一)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東; (二)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%; (三)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任; (四)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響; 另外，根據(jù)證監(jiān)會發(fā)布的《第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見[2007]第1號》，公司控制權是能夠對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。同時該使用意見也給出了公司控制權認定的思路：認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。 根據(jù)以上兩個法規(guī)對公司控制權的解釋，擁有公司控制權的人是指通過直接持有公司的股份或者通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，或者同時通過上述兩種方式，足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠實際支配公司行為的人。 在實務中判斷是否擁有公司的控制權(即其是否能夠對公司決策產(chǎn)生重大影響或者是否能夠實際支配公司行為)，除投資者對公司間接的股權投資關系外，還應根據(jù)具體情況，綜合以下因素進行分析判斷： ①其對股東大會的影響情況; ②其對董事會的影響情況; ③其對董事和高級管理人員的提名及任免情況; ④公司股東持股及其變動情況; ⑤公司董事、高級管理人員的變動情況; ⑥發(fā)行審核部門認定的其他有關情況。

法律客觀：

《公司法》第二百一十六條 本法下列用語的含義： （一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 （二）控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 （三）實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。 （四）關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。

實際控股人和股東區(qū)別

實際控制人與控股股東的區(qū)別如下：1、實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

2、大股東是指股票占比最大的股東;它表示該股東與其余的股東相比較，它的占比最大。控股股東一定是大股東，但大股東卻并不一定是控股股東。

3、實際控制人并不是股東，而控股股東是對公司股東會或股東大會的決議能施加重大影響的股東。實際控制人一般為自然人，而控股股東可以是自然人也可以是法人。

法律依據(jù)

《公司法》第二十一條 【禁止關聯(lián)交易】公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

實際控制人和控股股東誰大

一個公司可能會有很多股東，股東持有公司股份，會對公司的決策起作用。除了股東，一個公司還有一個實際控制人。有個問題一定很多人分不清，實際控制人和控股股東有什么區(qū)別?它們誰在公司的地位大?

實際控制人和控股股東誰大?

控股股東指的是占據(jù)這一個股較多股權的公司股東。實際控制人，指的是掌管這一股票公司行政權的最大長官。

實際控制人，是指雖不一定是集團公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或是別的分配，可以具體操縱公司行為的人。簡單點來說，實際控制人便是具體操縱上市公司的自然人、法定代表人或其他組織。實際控制人與控股股東并不是同一概念的。

控股股東是指直接擁有上市企業(yè)半數(shù)以上或是大部分股權的公司股東，可能是本人，也可能是個企業(yè)。如果是本人，那便是老板，跟實際控制人也就是一回事兒。如果是企業(yè)，那實際控制人就是指擁有這一企業(yè)半數(shù)以上或是大部分股權的股東，假如企業(yè)的控股股東還是個企業(yè)，那么就以此類推，一層一層剝下去，直到最后那個是個人，便是實際控制人。

簡單地說，老板直接持倉的，老板既是控股股東也是實際控制人;老板通過下邊企業(yè)擁有上市企業(yè)控制權的，下邊的這一持倉企業(yè)是控股股東，老板是實際控制人。

控股股東與實際控制人不一致

法律主觀：

實際控制人 ，是指雖不一定是 公司的股東 ，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。簡而言之，實際控制人就是實際控制上市公司的自然人、法人或其他組織。實際控制人與控股股東不是同一概念的! 控股股東是指直接持有上市公司絕對多數(shù)或者相對多數(shù)股份的那個股東，可能是個人，也可能是個公司。如果是個人，那就是老板，跟實際控制人也就是一回事。如果是公司，那實際控制人是指持有這個公司絕對多數(shù)或者相對多數(shù)股份的那個股東，如果這個控股公司的控股股東還是個公司，那就以此類推一層一層剝下去，直到最后那個個人，就是實際控制人。 通俗的說，老板直接持股的，老板既是控股股東也是實際控制人；老板通過底下公司持有上市公司控股權的，底下的這個持股公司是控股股東，老板是實際控制人。 如果是國有企業(yè)的，那主管國資委是實際控制人。 根據(jù)上述內容，我們可知，控股股東是指其出資額占 有限責任公司 資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占 股份有限公司 股本總額百分之五十以上的股東。而且控股股東和實際控制人指的不是同一個概念，它們是有區(qū)別的。實際控制人不一定是控股股東，控股股東不一定是實際控制人。

法律客觀：

《公司法》第二百一十六條 本法下列用語的含義： （一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 （二）控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 （三）實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。 （四）關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。

控股和實際控制的區(qū)別

法律分析：控股股東與實際控制人的區(qū)別：

1、控股股東一定是大股東，但大股東卻并不一定是控股股東。實際控制人雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

2、控股股東，是其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東。

3、實際控制人可以是控股股東,也可以是控股股東的股東,甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他組織。

4、根據(jù)證券交易所的要求,在信息披露時,上市公司的實際控制人最終要追溯到自然人、國有資產(chǎn)管理部門或其他最終控制人。

在實踐中,社會公眾投資者往往很容易從上市公司的年報中獲知某一上市公司的控股股東是誰。但是,上市公司的實際控制人在某些情況下則很難辨別。

6、實際控制人可以是控股股東,也可以是控股股東的股東,甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他組織。根據(jù)證券交易所的要求,在信息披露時,上市公司的實際控制人最終要追溯到自然人、國有資產(chǎn)管理部門或其他最終控制人。

例如,"德隆系"上市公司的控股股東可以為德隆集團或其旗下控股子公司,但其實際控制人可以追溯至唐萬新等自然人。

不弄清楚上市公司的實際控制人是誰,就難以辨別由實際控制人操縱的關聯(lián)交易,也無法對其關聯(lián)交易是否公允及是否會對公司和其他股東利益造成影響作出正確的判斷,從而可能使投資人蒙受不必要的損失。

7、實際控制人對上市公司的影響已引起監(jiān)管部門的重視。

法律依據(jù)：《中華人民共和國公司法》 第一百零三條 股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上的通過。