我和妻子婚姻期間借債做生意,都是我名義打的欠條，現(xiàn)在感情破裂，準(zhǔn)備離婚，債務(wù)怎么判決？

如何認(rèn)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方 以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)的性質(zhì)

---------《婚姻法司法解釋（二）》第二十四條的理解與適用

發(fā)表于：《人民司法》2006年9期

《中華人民共和國(guó)婚姻法司法解釋（二）》第二十四條（以下簡(jiǎn)稱《解釋二》第二十四條）規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。該條是關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所欠債務(wù)應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理及其例外的規(guī)定。在審判實(shí)踐中，對(duì)該條款的理解與適用存在著不同的意見。

一、主要觀點(diǎn)與理由

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)《解釋二》第二十四條的規(guī)定，只要是夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間向他人出具借條或以個(gè)人名義對(duì)外所舉的其他債務(wù)，債權(quán)人主張權(quán)利的，一律按夫妻共同債務(wù)處理。只有兩種情形例外：（1）債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，且債務(wù)人或債務(wù)人的配偶對(duì)此能夠證明的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人本人承擔(dān)清償責(zé)任。（2）夫妻雙方實(shí)行約定財(cái)產(chǎn)制的，如果債權(quán)人事先知道該約定，并與夫妻中的一方建立債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，用債務(wù)人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。

持這種觀點(diǎn)的理由是，將夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，對(duì)于保護(hù)交易安全，促進(jìn)財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)具有十分重要的意義，也符合日常家事代理的基本法理。近年來的審判實(shí)踐表明，部分離婚案件的當(dāng)事人，為了逃避債務(wù)的履行，惡意串通，故意合謀搞假離婚。通過離婚協(xié)議，將共同財(cái)產(chǎn)明確全歸一方所有，而將共同債務(wù)約定全由另一方清償，致使債務(wù)人無法追回債務(wù)。如果將判斷夫妻一方以個(gè)人名義欠下債務(wù)是否出于逃避債務(wù)的目的的責(zé)任完全交由法院，將會(huì)導(dǎo)致審判的不效率，而且法院在經(jīng)過縝密的審理后也未必能夠作出正確的判斷。例如，夫妻一方在提起離婚訴訟時(shí)才與債權(quán)人以個(gè)人名義立下借據(jù)，后債權(quán)人在離婚訴訟中主張?jiān)搨鶆?wù)為夫妻共同債務(wù)，未在借據(jù)上簽名的一方抗辯當(dāng)時(shí)夫妻關(guān)系已經(jīng)惡化，且該筆借款也未用于夫妻共同生活，法院是否應(yīng)當(dāng)對(duì)其抗辯理由進(jìn)行審查呢？如果法院采納以上抗辯理由的話，等于法院認(rèn)同了除法定的兩種特殊情況外，還有其他抗辯理由能使夫妻一方以個(gè)人名義所欠債務(wù)被確認(rèn)為夫妻個(gè)人債務(wù)。如果在此種案件中，夫妻雙方就是惡意串通，向債權(quán)人借款后，立即進(jìn)行離婚訴訟的話，那么，法院就是做了錯(cuò)誤的判斷了。由于事實(shí)上的真相永遠(yuǎn)不為當(dāng)事人之外的人所知，只有證據(jù)上所反映的真相值得信賴。因此，法院最明智的做法就是嚴(yán)格遵照《解釋二》第二十四條的規(guī)定。至于如何保護(hù)夫妻的個(gè)人利益，對(duì)利益受損的一方進(jìn)行救濟(jì)，可按《婚姻法解釋二》第二十五條的規(guī)定，夫妻一方在清償共同債務(wù)后可向另一方主張追償。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在債權(quán)人向夫妻雙方主張權(quán)利的情況下，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)能否認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，需要考慮該債務(wù)是否用于夫妻共同生活。

持這一觀點(diǎn)的理由主要是：根據(jù)婚姻法第四十一條的規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還”，由此可見，夫妻共同債務(wù)是指夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方或雙方出于共同生活目的，從事合法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所負(fù)的債務(wù)。這一定義雖然概括了共同債務(wù)的特性，但由于其高度的抽象性，導(dǎo)致法律適用的混亂，在現(xiàn)實(shí)生活中夫妻雙方以其內(nèi)部約定或法院判決來對(duì)抗債權(quán)人的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益。《婚姻法司法解釋（二）》在這種背景下出臺(tái)，以債務(wù)形成時(shí)所處的時(shí)間階段作為切入點(diǎn)，對(duì)于夫妻中以一方名義對(duì)外舉債應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定其性質(zhì)的問題作了規(guī)定。但對(duì)這一司法解釋的理解，仍應(yīng)該回歸立法，忠實(shí)于立法，以第四十一條的內(nèi)容為基礎(chǔ)，故認(rèn)定夫妻共同債務(wù)必須考慮到該債務(wù)是否是用于夫妻共同生活。①

二、作者觀點(diǎn)與理由

夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)能否認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，需要考慮該債務(wù)是否是用于夫妻共同生活。對(duì)“是否用于夫妻共同生活”的判斷可采以下兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：（1）夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻有共同舉債的合意，則不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務(wù)均應(yīng)視為共同債務(wù)。（2）夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。盡管夫妻事先或事后均沒有共同舉債的合意，但該債務(wù)發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務(wù)所帶來的利益，則同樣應(yīng)視為共同債務(wù)。②

（一）對(duì)《解釋二》第二十四條的理解應(yīng)采體系解釋和目的解釋，聯(lián)系其他條款解釋該條文。

司法解釋是對(duì)現(xiàn)行法律的解釋，必須有針對(duì)性地作出符合婚姻法立法本意的、忠實(shí)于立法的司法解釋，《解釋二》第二十四條的規(guī)定，是婚姻法第四十一條規(guī)定的解釋與細(xì)化。故對(duì)該條款的理解應(yīng)采體系解釋和目的解釋，聯(lián)系其他條款解釋該條文。

根據(jù)婚姻法第四十一條的規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還”，因此，對(duì)《解釋二》第二十四條的理解，應(yīng)該以第四十一條的內(nèi)容為基礎(chǔ)。認(rèn)為不是共同債務(wù)的夫妻一方負(fù)有舉證責(zé)任，證明該筆債務(wù)并非用于夫妻共同生活開支，而主張為共同債務(wù)的一方如不能舉證反駁的話，法院就可認(rèn)定該筆以夫妻一方個(gè)人名義所欠的債務(wù)為其個(gè)人債務(wù)，由其單獨(dú)償還該筆債務(wù)。

第一種意見對(duì)《解釋二》第二十四條的理解，是采取了一種嚴(yán)格的字面解釋，既不擴(kuò)充也不限制例外情況的適用，將夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)一概視為夫妻共同債務(wù)，僅在出現(xiàn)法定的兩種特殊情況下，才按夫妻個(gè)人債務(wù)處理。然而，如果就司法解釋中某一條文的用語(yǔ)斷章取義地進(jìn)行理解，那么即使就條文而言，文字上的意義不錯(cuò)，但就法律的全體觀察起來卻不免陷于錯(cuò)誤。第一種意見的理解就存在這一方面的缺陷，將第二十四條的“以夫妻一方個(gè)人名義”的涵義作了純粹的文字上的理解，忽略了其與婚姻法第四十一條的規(guī)定的內(nèi)在聯(lián)系，使司法解釋走失了法律的原意。

（二）對(duì)《解釋二》第二十四條的理解應(yīng)服務(wù)于審判實(shí)踐、符合社會(huì)的需要。

夫妻一方與債權(quán)人之間因債權(quán)債務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議后，夫妻之間因利益相同而容易尋找抗辯方面的共同點(diǎn)，甚至通過假離婚逃避債務(wù)。故《解釋二》第二十四條為防止夫妻雙方為逃避債務(wù)而故意以個(gè)人名義欠下債務(wù)或者用內(nèi)部約定對(duì)抗債權(quán)人，從最大程度上保護(hù)債權(quán)人的角度出發(fā)，將夫妻一方以個(gè)人名義欠下的債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)。

但實(shí)際生活中，也同樣存在著以下情況：當(dāng)事人在離婚前，尤其在夫妻分居期間，隨著夫妻感情破裂程度的加深，其權(quán)利義務(wù)的實(shí)際履行遭到的破壞程度也愈加嚴(yán)重，與之相適應(yīng)的夫妻共同財(cái)產(chǎn)關(guān)系也逐漸瓦解，從客觀上意味著夫妻雙方對(duì)財(cái)產(chǎn)默示約定，互不干涉，在這段期間，一方與其他人惡意串通制造借貸糾紛，由夫妻一方向他人出具借條，由債權(quán)人向人民法院起訴夫妻雙方。此債權(quán)人往往為出具借條一方的近親屬或好朋友。由于借條真實(shí)，出具借條的一方承認(rèn)全部借款事實(shí)，雖然未在借據(jù)上簽名的一方否認(rèn)借款事實(shí)，卻很難舉出相反證據(jù)，法院往往以判決方式責(zé)令夫妻雙方清償債務(wù)。然后夫妻一方在此后的離婚訴訟中要求確認(rèn)該債務(wù)雙方所占的份額。鑒于有生效判決的認(rèn)定，法院在離婚案件中不能再否定該債務(wù)的真實(shí)性。③

即使沒有生效判決的認(rèn)定，如果是債權(quán)人在夫妻離婚后才起訴要求確認(rèn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，由于《解釋二》第二十五條明確了“當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書己經(jīng)對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。”夫妻離婚后，債權(quán)人憑著真實(shí)有效的借條，仍然能夠輕易地主張?jiān)搨鶆?wù)為夫妻共同債務(wù)。

對(duì)未在借條上簽名的一方，唯一的救濟(jì)途徑就是在償還債務(wù)后向另一方追償。第一種意見也認(rèn)同了這一救濟(jì)途徑，即在對(duì)夫妻內(nèi)部對(duì)該債務(wù)是否屬于夫妻個(gè)人債務(wù)還是夫妻共同債務(wù)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定再次區(qū)分。這一意見是期望通過劃分對(duì)內(nèi)與對(duì)外的承責(zé)基礎(chǔ)來保障夫妻個(gè)人利益，但在實(shí)踐中未在借條上簽名的一方卻極難成功追償。因?yàn)樾惺棺穬敊?quán)的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)是離婚協(xié)議或法院在生效判決中關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)和共同債務(wù)的負(fù)擔(dān)原則，如無離婚協(xié)議或者離婚判決中未涉及該筆債務(wù)，對(duì)該筆債務(wù)的分擔(dān)就要在離婚后一年內(nèi)起訴，判決結(jié)果也極可能是平均負(fù)擔(dān)債務(wù)。這種處理結(jié)果無疑遂了與其他人惡意串通制造借貸糾紛的一方的心愿，但卻極大地?fù)p害了另一方的利益，如何保障夫妻個(gè)人利益，成為審判實(shí)踐中的一大難題。

（三）對(duì)《解釋二》第二十四條的理解與適用，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其可能產(chǎn)生的社會(huì)作用。

法能夠通過對(duì)權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，引導(dǎo)人們?cè)谏鐣?huì)活動(dòng)中正確作出行為選擇，以保證社會(huì)活動(dòng)的秩序。合法行為及其后果，對(duì)一般人具有示范作用；違法行為及其后果對(duì)違法者具有教育作用，對(duì)那些企圖違法的人，也起到威懾作用。因此，對(duì)《解釋二》第二十四條的理解與適用，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其可能產(chǎn)生的社會(huì)作用。

從理論上來講，一方與第三人惡意串通，根據(jù)婚姻法第四十七條第一款，屬于“離婚時(shí)偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)”的情況，那么，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但在現(xiàn)實(shí)生活中，很難判定是否為一方與第三人惡意串通的情況。④如果審判實(shí)踐中一味將夫妻一方以個(gè)人名義欠下的債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，完全不考慮該筆債務(wù)是否用于夫妻共同生活這些因素的話，這種判決結(jié)果將會(huì)產(chǎn)生不良的社會(huì)導(dǎo)向。因?yàn)榉蚱抟环皆诜蚱揸P(guān)系惡化后，很有可能出于多分財(cái)產(chǎn)或者報(bào)復(fù)對(duì)方的目的，與第三人惡意串通，訂立借據(jù)，在發(fā)現(xiàn)法律無法懲罰此行為時(shí)，更會(huì)有恃無恐，變本加厲，另一方則無防范之力，任其宰割。

從更深的層面來看，家庭是社會(huì)的細(xì)胞，婚姻是家庭的基礎(chǔ)。如果當(dāng)事人因婚姻家庭中的財(cái)產(chǎn)和債務(wù)糾紛不能得到及時(shí)、合法和妥善的解決，其后果不僅僅是婚姻的破裂，家庭的解體，而且影響到公民的工作和生活，影響到人的全面發(fā)展，增加社會(huì)的不穩(wěn)定因素。鑒于此，對(duì)第二十四條的理解與適用，應(yīng)慎之又慎，不能采用簡(jiǎn)單化的解釋，而應(yīng)對(duì)“夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)”作出充分的判斷和周全的考慮，在夫妻共同利益、夫妻個(gè)人利益及債權(quán)人利益這三者間尋求利益的平衡點(diǎn)。

（四）對(duì)“夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)”是否屬于夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)允許法官根據(jù)已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則進(jìn)行判斷。

判斷是法官的第一要素，兩造之詞，揚(yáng)長(zhǎng)避短，是非混淆，在于明斷。明斷之基石，首為經(jīng)驗(yàn)。“法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)而非邏輯”，對(duì)社會(huì)生活的經(jīng)驗(yàn)也是法官處理好案件的基礎(chǔ)。在證據(jù)法意義上，經(jīng)驗(yàn)法則是法官依照日常生活中所形成的不證自明的、反映事物之間內(nèi)在必然聯(lián)系的事理作為認(rèn)定待證事實(shí)的根據(jù)的有關(guān)法則。這種事理表現(xiàn)為法官對(duì)一定確實(shí)性和合理性作為其客觀基礎(chǔ)的一種事物的發(fā)展常態(tài)的主觀經(jīng)驗(yàn)提煉。經(jīng)驗(yàn)法則的基本功能主要表現(xiàn)為，在認(rèn)定事實(shí)上，決定證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，決定證據(jù)的可采性，發(fā)揮證據(jù)間的推理作用，體現(xiàn)對(duì)證據(jù)力價(jià)值的評(píng)價(jià)作用；在適用法律上，經(jīng)驗(yàn)法則不僅具有選擇功能，還具有借助其合理的選擇功能，并基于其合理的判斷功能，而產(chǎn)生識(shí)別、發(fā)現(xiàn)具體法律規(guī)范的功能。

對(duì)第二十四條的理解與適用，需要借助于當(dāng)事人的積極抗辯和法官的合理判斷，在法官和當(dāng)事人共同努力下的證據(jù)評(píng)價(jià)和心證形成容易為當(dāng)事人所接受，更能體現(xiàn)程序意義上的公平與正義。

綜上，我們認(rèn)為，對(duì)于《解釋二》第二十四條所規(guī)定的“夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)”不能機(jī)械適用，而應(yīng)作出正確理解，根據(jù)立法本意，應(yīng)理解為是一方以個(gè)人名義為夫妻雙方謀取利益時(shí)所負(fù)的債務(wù)，債務(wù)人的配偶對(duì)此應(yīng)享有抗辯權(quán)。主張債務(wù)的一方對(duì)該債務(wù)是否為家庭共同利益所負(fù)應(yīng)作出合理的解釋，在判斷夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)，除了考慮法定的兩種特殊情況外，還需要把握另外的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即夫妻有無共同舉債的合意，或者夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。

注釋：

①也有觀點(diǎn)認(rèn)為新《婚姻法》司法解釋沒有就夫妻共同債務(wù)作出解釋，而1993年11月3日《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理則產(chǎn)分割問題的若千具體意見》第17、18條對(duì)夫妻共同債務(wù)作了較為具體而科學(xué)的界定，即使是在新婚姻法頒布一年多以后的今人，仍有法院和相關(guān)文章援引，足見其有可取之處。建議將對(duì)引入法律或司法解釋。見穆英慧、黃順林，《離婚時(shí)夫妻共同債務(wù)承擔(dān)問題法理探討》，載《政法論叢》2003年第4期。筆者認(rèn)為，原來的司法解釋在不與現(xiàn)行法律相違背的情況下仍然有效，上述規(guī)定可為認(rèn)定夫妻共同債務(wù)提供參考。